طرد الغاصب بلا سند قانونى مشروع

+ حجم الخط -
 طرد الغاصب بلا سند قانونى مشروع  Expel-usurper
مبادئ الدعوى
الغش والتدليس للاستيلاء على مال الغير – اثر الحكم الصادر بناء على تدليس وغش من المحكوم له – اثر عقد الايجار الصورى صورية قوامها التدليس والغش ـ اثر الايجار الصادر من غير المالك فى مواجهة المالك الحقيقى – الصورية كما ترد على العقود ترد على الاجراءات والاحكام – ادلة ثبوت الغصب – اثر وضع اليد على عين بالغش والتدليس ولو كان سنده حكما قضائيا غير ممثل فيه المالك الحقيقى – حق المشترى بعقد عرفى طرد الغاصب طالما صدر له ممن له يد وصلة بالعين المبيعة  
الموضــــــوع
1- باستخدام طرق احتيالية وبالتدليس والغش قام المعلن اليه مع اخر مسخر من قبله يدعى / …….. بوضع اليد وبدون سند قانونى مشروع ( لانتفاء اى رابطة قانونية بينه وبين المدعى المالك والحائز ) بوضع اليد على العين المملوكة للمدعى والحائز لها منذ عام ... بموجب عقد بيع مؤرخ  .. /  .. / ... والصادر له من صاحب الملكية المسجلة السيد / ...... بموجب المسجل الرقيم .../... شهر .... ( الشقة .......... ) ، وذلك بان قام بتسخير اخر هو المدعو /  ........ وحرر له بالتدليس والغش فيما بينهما عقد ايجار مؤرخ  ./  .  / ... مصطنعا وصوريا صورية مطلقة ( صورية تدليسية ) تضمن خلافا للحقيقة تأجيره له العين المملوكة للمدعى المبينة اعلاه بالصحيفة ، ثم قام باقامة دعوى فسخ لعقد الايجار المزعوم وطرد وتسليم العين الرقيمة ... لسنة ... ايجارات كلى ..... ، والتى وقف منها المستأجر المسخر من قبله موقفا سلبيا ، وتحصل على حكم بالفسخ والطرد والتسليم بتاريخ .. /  .. / ....
2- وقد فوجئ الطالب ( المدعى ) المالك والحائز الفعلى للعين منذ عام ... بتاريخ ./../.... بتنفيذ ذلك الحكم المقيد برقم ./.. تنفيذ - بتسليم العين للمعلن اليه المنبت الصلة بها ، والتى لم يقطنها او ينتفع بها المستأجر المسخر من قبله ، واستشكل الطالب لوقف تنفيذ الحكم دونما جدوى حيث قضى برفض وقف التنفيذ مؤقتا والاستمرار فى التنفيذ وهو ما كان وتمكن المعلن اليه من وضع اليد على العين بموجب ذلك الحكم الصادر بناء على عقد ايجار صورى صورية مطلقة تدليسية ، والذى لم يختصم فيه الطالب ومن ثم لم يتمكن من ابداء دفاعه ودفوعه بها
3- ومن ثم وحيث ان الطالب هو صاحب الحق فى الانتفاع والاستعمال للعين محل التداعى ، وحيث ان المعلن اليه وضع اليد على العين بموجب حكم لم يمثل فيه الطالب وتحصل عليه بالغش والتدليس مع اخر وكلاهما منبت الصلة واليد بالعين وبلا سند او تصرف قانونى مشروع صادر من المالك وصاحب الحق  ، وهو ما يكون معه وضع اليد عليها  وضع غاصب وفقا للمقرر قانونا والمستقر عليه باحكام محكمة النقض ، كانت اقامة هذه الدعوى من الطالب ( كدعوى حق ) يطلب فيها القضاء له بطرد المعلن اليه من العين محل التداعى للغصب لانتفاء السند القانونى المشروع وتسليمها له خالية من اى شواغل او اشخاص   
ويستند المدعى فى هذا الطلب الى الاسانيد القانونية والواقعية الاتية
اولا : ان المدعى صاحب حق الانتفاع والاستعمال بموجب عقد البيع المؤرخ ... /  ... / .... الصادر له من المالك الفعلى للعين بملكية مسجلة برقم .../... شهر عقارى ........ :
1- الثابت من عقد البيع المؤرخ .. /  . / 2002 ان المدعى هو صاحب حق الانتفاع والاستعمال والحائز الفعلى وواضع اليد على العين منذ عام ... بسند قانونى مشروع صادر له من صاحب الملكية المسجلة ( البائع له ) السيد / ...........المالك بالمسجل رقم 2623/2002 شهر عقارى .......
2- الثابت من المحضر الرقيم ..... لسنة ..... ادارى .... وبشهادة الشهود وهم الجيران الملاصقين قاطنى العقار الكائن به العين محل التداعى ان المدعى هو المالك والحائز للعين وان المدعى عليه والمستأجر منه لم يقطنا هذه العين ابدا
فقد شهد السيد / ........... ( رئيس اتحاد ملاك العقار الكائن به عين التداعى ) بالاتى :
انا رئيس اتحاد ملاك العقار محل سكنى ومحل الواقعة الكائن ... ش .......... ومالك لشقة بالعقار وساكن بها منذ عام .... واقول انه لا يوجد مستأجر ولا مالك باسم / ..... وان المالك هو المهندس ..... وهذه الشقة غير مشطبة ولم يقم اى شخص للاقامة بها على الاطلاق وبالتالى لم اخذ منها اى مبالغ للصيانة لانها لم تسكن اما هذا الشخص المدعو ..... لم يقيم باى شقة بالعقار لا مستأجر ولا مالك لان اى شخص يدخل العمارة للسكن او التملك لازم اخد منه ما يثبت ملكيته للشقة او احقيته للايجار ، وشهد بانه لا يعرف المدعو ........ ( المدعى عليه الراهن ) لاننى اعرف جميع السكان هم واولادهم لاننى اعقد اجتماع شهرى للسكان
وشهد ايضا السيد / .............. ( حارس العقار الكائن به عين التداعى )
انا اعمل حارس للعقار منذ عام .... وانا عارف جميع السكان بالعمارة من الملاك المستأجرين للشقق بالعمارة وعايز اقول انه لا يوجد مستأجر او مالك للشقة بالدور ال الثانى يدعى ..... او المدعو ..... ومنذ عام .... حتى الان وهذه الشقة ما زالت تحت التشطيب وهى ملك وحيازة ....... ....
ومن ثم يحق للمدعى طرد المدعى عليه للغصب مستندا الى عقد البيع العرفى الصادر له من صاحب الملكية المسجلة الذى له يد وصلة بعين التداعى المبيعة
فالمقرر فى قضاء محكمة النقض ان
يترتب على عقد البيع ولو لم يكن مشهراً انتقال جميع الحقوق المتعلقة بالمبيع ومنفعته من تاريخ إبرام البيع ومنها الثمرات والنماء فى المنقول والعقار على حد سواء إلى المشترى ما دام المبيع شيئاً معيناً بالذات ما لم يوجد اتفاق أو عرف يخالف ذلك ، كما تنقل إليه الدعاوى المرتبطة بها بما فى ذلك طلب تسليم العين المبيعة وطرد الغاصب منها واستيداء ريعها منه دون أن يكون سبق تسلمه للعقار المبيع شرطاً لذلك .
الطعن رقم 4432 لسنة 70 جلسة 17/6/2014
وكذلك ان
إنتقال الملكية ليس شرطا لطرد الغاصب . مخالفة الحكم المطعون فيه هذا النظر والقضاء بتأييد رفض دعوى الطاعن. خطأ فى القانون "                
         ( نقض 17/12/1991 طعن رقم 3037 لسنة 59 ق )
ثانيا : صورية عقد الايجار المؤرخ ../../.... موضوع الحكم رقم .... لسنة ... ايجارات .. .... صورية مطلقة ( صورية تدليسية ) الذى تم تحريره بالتواطؤ بين المدعى عليه والمستأجر منه المدعو / ............  للاضرار بالمدعى والاستيلاء على ملكه
 فالمقرر ان ( الصورية التدليسية هى عمل يتفق عليه المتعاقدان متواطئين معا . فلا يغش احدهما الاخر . وانما يريدان معا غش الغير او اخفاء أمر معين                           
الوسيط 2 – د. السنهورى – ص 954 – طبعة 2007
و قضى ان  " ... قوامها تواطؤ الطاعنة مع المطعون ضده الثانى بقصد الاضرار بالمطعون ضده الاول فانه يكون قد كشف عن بيان الصورية التى اقتنعت بها المحكمة   
رقم 779 لسنة 43 ق جلسة 17/1/1978 س 29 ص 218
وانه متى كان الحكم إذا تحدث عن صورية عقد الإيجار الصادر إلى الطاعن من المطعون عليه الثالث بوصفه وكيلاً عن المطعون عليه الأول إنما قصد الصورية التدليسية المبنية على الغش و التواطؤ بين طرفى العقد إضرارا بالموكل فإنه لا يكون قد خالف القانون إذ إستند فى إثباتها إلى القرائن التى فصلها .   
( الطعن رقم 96 سنة 20 ق ، جلسة 1952/3/20 )
وايضا الثابت فى قضاء هذه المحكمة انه متى كان العقد موضوع النزاع صوريا صورية مطلقة قوامها الغش والتدليس لا يكون له وجود قانونا                                
الطعن رقم 122 لسنة 71 ق جلسة 5/3/2001
ومن ثم يكون الحكم الصادر للمعلن اليه على المسخر من قبله باطلا فما بنى على باطل هو باطل ، فالمتعارف عليه ان المحكمة وهى تنظر دعى فسخ العلاقة الايجارية لا تتطرق الى سند ملكية المؤجر ، ومن ثم تمكن المعلن اليه بالغش والتدليس من التحصل على الحكم فى غيبة من المدعى الذى لم يمثل فيه
فالمقرر ان التسخير غير قاصر على التصرفات القانونية وحدها ، بل يجوز فى الخصومة  و الإجراءات القضائية أيضاً إلا إذا قصد به التحايل على القانون فيكون غير مشروع .    
               الطعن رقم  2209     لسنة 52  مكتب فنى 38  صفحة رقم 142
وان الصورية كما ترد على العقود ترد على الأحكام و بخاصة أحكام رسو المزاد التى لا تتعدى مهمة القاضى فيها مجرد مراقبة إستيفاء الإجراءات الشكلية ثم إيقاع البيع لمن يظهر أن المزاد رسا عليه ، و كان لمحكمة الموضوع أن تستقل وحدها بتصوير وقائع النزاع دون معقب ما دام تصويرها يستند إلى ما هو ثابت من أوراق الدعوى و ملابساتها ، فإن الحكم المطعون فيه إذ أقام قضاءه على ما خلص إليه من صورية دين النفقة و إجراءات التنفيذ به التى إنتهت إلى إيقاع البيع على الطاعنة صورية قوامها تواطؤ الطاعنة مع المطعون عليه الثانى بقصد الإضرار بالمطعون عليها الأولى ، فإنه يكون قد كشف عن بيان الصورية التى أقتنعت بها محكمة الموضوع . و لا يكون قد خالف القانون إذا أعمل الأثر القانونى المرتب على هذه الصورية و هو إهدار حكم مرسى المزاد و القضاء للمطعون عليها الأولى بصحة و نفاذ العقد 
الطعن رقم  779 لسنة 43  مكتب فنى 29  صفحة رقم 218
وقرائن هذه الصورية التدليسية
أ – ان المدعى عليه والمستأجر منه لم يضعا اليد على عين التداعى ابدا وكما ثابت من شهادة الجيران الملاصقين بالمحضر رقم ..... لسنة ....... ادارى .........
ب – ان المستأجر من المعلن اليه وقف موقفا سلبيا تماما من دعوى الفسخ والطرد ولم يدفعها باى دفع ، ولم يستأنف الحكم
ج – عدم اختصام المدعى فى هذا الحكم رقم ... لسنة .... .... .. ....... الذى تمكن به من وضع اليد
د – انتفاء اى رابطة قانونية بين المدعى والمدعى عليه فلم يصدر اى تصرف من المدعى الى المدعى عليه خاص على عين التداعى سواء بيع او توكيل بالتأجير                      
د – ان عين التداعى تحت التشطيب وغير صالحة للسكنى والانتفاع بها
و – اعلان المدعى للمستأجر المسخر منه فى دعوى الفسخ على عنوان مغاير لعين التداعى المؤجرة
ومن ثم وهديا بما تقدم يدفع ويتمسك المدعى بصورية عقد الايجار سند الحكم رقم ... لسنة .. .......... ، وصورية وبطلان الحكم الصادر بناء عليه لان ما بنى على باطل فهو باطل ، ويركن فى اثبات هذه الصورية الى كافة طرق الاثبات المقررة قانونا ومنها القرائن المقدمة سلفا وباحالة الدعوى للتحقيق ليثبت هذه الصورية المطلقة بشهادة الشهود
ثالثا : ان وضع يد المدعى عليه على عين التداعى يد غاصب بالغش والتدليس
المستقر عليه انه لا محل لحماية الحيازة الفعلية التى انتزعت اغتصابا او نتيجة تعد لذلك اعتبرت محكمة النقض الشخص الذى انتهز غياب المستأجر الحائز الذى هيأ الارض للزراعة وقام خلسة ببذر الارض اعتبرته غاصبا على سند من ان مجرد القاء البذور فى غفلة من الحائز لا يترتب عليه اعتباره حائزا وانما هو مجرد غش لا يحميه المشرع    
نقض 24/1/1929 مجلة المحاماة 10 عدد 6
وكذلك ان " القانون يحمى وضع اليد من تعرض له يستوى فى ذلك ان يكون التعرض اعتداء محض من المتعرض ، او بناء على حكم مرسى مزاد لم يكن واضع اليد خصما فيه ذلك ان الاحكام نسبية بمعنى انها قاصرة على اطرافها ولا حجية لها قبل من لم يكن طرفا فيها ولا فرق فى هذا بين حكم مرسى المزاد وغيره من الاحكام       
الطعن رقم 35 لسنة 15 ق جلسة 17/1/1946
فالمقرر فى قضاء محكمة النقض " وجوب حماية واضع اليد من كل تعرض سواء كان اعتداء محضا او بناء على حكم لم يكن واضع اليد طرفا فيه  لا حجية للاحكام الا فيما فصلت فيه بين الخصوم بصفة صريحة او ضمنية وما لم تنظر فيه المحكمة بالفعل لا يكون موضوعا لحكم يحوز قوة الامر المقضى "       
                     الطعن رقم 1371 لسنة 57 ق جلسة 17/12/1991
فالغش اعنف صور البطلان الاجرائى كقاعدة عامة وهو تغيير الحقيقة بأية وسيلة يقصد بها تحقيق مصلحة خاصة تتعارض مع القانون فان هذا الغش وعلى هذا المعنى يؤدى الى بطلان الاعلانات والاجراءات على وجه العموم اذا شابها .
د . احمد مليجى – التعليق على قانون المرافعات – الجزء 1 – ص 661 – طبعة نادى القضاة
ومن ثم فتحصل المدعى عليه على حكم بطرد المستأجر منه من عين هو منبت الصلة بها وتنفيذه عليه دون مواجهة المالك الاصلى صاحب حق الانتفاع والاستعمال الذى لم يمثل فيه لا ينال من ان وضع يده على عين التداعى هو وضع يد غاصب لحصوله بالغش والتدليس
 رابعا : انتفاء السند القانونى المشروع لوضع يد المدعى عليه على عين التداعى :
1- الثابت انه ليس بيد المدعى عليه اى سند قانونى مشروع يبرر وضع يده على عين التداعى ومن ثم يكون غاصبا بلا سند وهو ما يستوجب طرده للغصب
فالمقرر ان المقصود بالغصب انعدام سند الحيازة وهولا يعتبر كذلك الا اذا تجرد وضع اليد من الاستناد الى سند قانونى له شأنه فى تبرير يد الحائز على العقار المثار بشأنه النزاع )    
طعن 475 لسنة 61 ق جلسة 21/5/1997
2- وعلى فرض انه تسلم العين بصفته مؤجرا لاخر وتحصل على حكما بفسخ عقد الايجار وطرده وتسلم العين فانه :
أ – لم يصدر من المالك الاصلى ( المدعى ) له توكيلا بالتأجير ولم يجز ذلك العقد ومن ثم لا يسرى فى مواجهته
ب – انه وعلى فرض صحة تسلم العين بموجب الحكم سالف البيان فانه بلا سند قانونى صادر له سواء من المدعى صاحب الحق فى الانتفاع والاستعمال بموجب عقد البيع المؤرخ .. /  .. / .... ، او من صاحب الملكية المسجلة ، ومن ثم فهو بلا سند قانونى لاستمرار وضع يده على العين ويجب تسليمها لصاحب الحق فى الانتفاع والاستعمال وهو المدعى الذى بيده سند قانونى مشروع صادرا له من صاحب الملكية المسجلة منذ عام .......
فالمقرر ان دعوى الطرد للغصب من دعاوى اصل الحق يستهدف بها رافعها ان يحمى حقه فى استعمال الشئ واستغلاله فيسترده ممن يضع اليد عليه بغير حق سواء اكان قد وضع اليد ابتداء بغير سند او كان قد وضع اليد عليه بسند قانونى ثم زال هذا السبب واستمر واضعا لليد                            
الطعن رقم 6154 لسنة 62 ق جلسة 16/12/1996
ومن ثم وعلى فرض انه وضع اليد بموجب الحكم رقم .. لسنة .... سالف البيان وتسلم العين كمؤجر والحكم صادرا له فانه قد زال سبب استمرار وضع يده على عين التداعى ومن ثم وجوب ردها الى صاحب الحق والانتفاع الذى بيده سند قانونى مشروع ( المدعى ) ، خاصة وانه تنتفى اى رابطة قانونية بين المدعى والمدعى عليه فلم يصدر من الاول الى الثانى اى تصرف قانونى كسند يبرر استمرار وضع يده على عين التداعى
و حيث إنه قد بات مسلماً فى قضاء هذه المحكمة أن قاعدة "الغش يبطل التصرفات" هى قاعدةُ سليمةٌ ولو لم يجرِ بها نصٌ خاصٌ فى القانون ، وتقوم على اعتبارات خُلُقية واجتماعية فى محاربة الغش والخديعة والاحتيال وعدم الانحراف عن جادة حسن النية الواجب توافره فى التصرفات والإجراءات عمومًا؛ صيانةً لمصلحة الإفراد والمجتمع، وإذ كان استخلاص عناصر الغش من وقائع الدعوى وتقدير ما يَثبُتُ به هذا الغش وما لا يثبت به يدخل فى السلطة التقديرية لقاضى الموضوع، ما دامت الوقائع تسمح به ولذا يبطل التصرف إذا ثبت أن المستفيد منه قد وجهه بطريقة تنطوي علي غش رغم استيفائه ظاهريا لأوامر القانون تطبيقاً للقاعدة الأصولية التى تقول إن "الغش يفسد كل شيء" والتى باتت من القواعد الأساسية الحاكمة للقانون المصرى ولكل الشرائع ولا يجوز أن يفيد منه فاعله منعاً للفساد ودعماً لحسن النية والشرف وتنزيها لساحات المحاكم أن تتخذ سبيلاً للانحراف إذا ما صدر التصرف بناء على غش ، فانه وهديا بما تقدم تكون دعوى المدعى وطلباته فيها بطرد المدعى عليه للغصب وتسليمه العين خالية مما يشغلها من اشخاص او شواغل مصادفة لصحيح القانون والواقع والمستندات المقدمة
بناء عليه
انا المحضر سالف الذكر قد انتقلت واعلنت المعلن اليه وسلمته صورة من هذه الصحيفة وكلفته الحضور امام ............... .......... امام الدائرة (     ) مدنى كلى يوم            الموافق      /        / 2019  وذلك من الساعة الثامنة صباحا وما بعدها لسماع الحكم بــ :
 طرد المدعى عليه من الشقة رقم ............................. والمبينة الحدود والمعالم بصدر عقد المدعى المؤرخ ..././... والعقد المسجل رقم .../.... شهر عقارى ..... ومحضر التنفيذ رقم ... لسنة ..... ، وتسليمها للمدعى – صاحب حق الانتفاع والاستعمال - خالية من الشواغل والاشخاص وذلك للغصب وانتفاء السبب القانونى المشروع ليد المدعى عليه  خالية من الشواغل والاشخاص ، فضلا عن عن الزام المدعى عليه بالمصروفات ومقابل اتعاب المحاماة
 واحتياطيا : احالة الدعوى للتحقيق لسماع شهود المدعى من سكان العقار الكائن به عين التداعى ليثبت صورية عقد الايجار المؤرخ .././..... صورية مطلقة قوامها التدليس والغش المبرم بين المدعى عليه واخر الصادر بموجبه الحكم رقم .../... ......... الذى به تمكن المدعى عليه من وضع اليد على عين التداعى وهو منبت الصلة بها
مع حفظ كافة حقوق المدعى الاخرى ايا كانت
ولاجل العلم

كتابة تعليق